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花小钱办大事
http://www.100md.com 2007年11月21日 《医药经济报》 2007.11.21
花小钱办大事

     2006年12月,美国路易斯安那州、新泽西州和加利福尼亚州负责处理这一案件的法官请求双方律师席地而坐、共商庭外和解的可能方案,代表2.7万名原告的律师组成专门小组,Williams & Connolly律师事务所合伙人Douglas R. Marvin代表默沙东,美国民事诉讼协会前会长Russ M. Herman(如图)代表原告进行了面对面的沟通。

    这项和解协议书的讨论、起草和达成,后期相当顺利,前期准备则花了许多精力,有十几场面对面的会议、上百次电话会议,双方律师前后共花了近1年时间秘密筹备。

    (图片来源:美联社)

    一反往日的强硬态度和反诉讼策略,默沙东终于同意支付48.5亿美元与万络官司的大部分原告达成庭外和解。而在一个月前,默沙东高官还口气强硬地宣称要将这场官司一桩桩打到底。究竟是什么原因让默沙东这么快就改变策略了呢?
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    且看默沙东打算如何解决这桩官司:

    ——凡是在2007年11月9日以前提出诉讼、并能证明曾经心脏病发作或中风的患者,均符合申请资格。每名受害人的赔偿金额将根据伤害严重性、时间和万络的使用情况,以及个人是否有诸如吸烟或肥胖等危险因素而定。

    ——律师会与原告主动接触,做出赔偿估算。但要有85%的原告同意接受和解,这份和解协议才正式生效。

    ——凡已代表原告立案起诉默沙东的律师,可以集体分得至少16亿美元的诉讼赔偿金。每位律师分到的律师费根据律师与客户的服务协议而定,不过,多数州明文规定律师费的上限为赔偿金的33%。

    胜诉的原因

    在成功达成庭外和解协议之前,默沙东一直强硬并保持高调,而且万络诉讼案至今胜多输少,15场官司初胜10场,这为默沙东之后的布局奠定了良好基础。
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    在处理庭审案件时,默沙东吸取了其他药厂官司陷入泥潭的前车之鉴,以攻为守,变被动为主动。过去3年中,默沙东始终坚持强硬态度,与每个原告法庭上见,增加了对原告的心理压力:“要拿我默沙东的补偿费不容易,要花钱,花时间,还要有败诉的风险。”以这样的进攻性策略做铺垫,实际上是为了在后面的防守战役中得到更有利的筹码和讨价还价的地位。

    除了成功说服陪审团成员以外,默沙东赢得多场官司的另一原因是,这几年舆论看待针对大公司的集体诉讼风向已转,人们记忆犹新的著名官司,如因为丰乳硅胶和石棉案例被过度起诉,迫使Dow Corning公司和石棉生产厂家破产倒闭,大量员工遣散,税收经济损失,美国公司开始对过份的民事诉讼原告以及纠缠不断的律师顽强反击。在美国,许多州法律经修改限制民事诉讼赔款的上限和条件,公众对此类案件的看法也逐渐由以前同情受害者,转变为反感“贪得无厌”的律师和“无理取闹“的原告。

    和解的时机

, 百拇医药     默沙东此前一直声称要不惜代价将个案官司打到底,而一旦过了索赔有效期(3年内不起诉就不能再起诉,而万络撤市已3年),默沙东的口气马上变了。

    一位代表原告的资深民事诉讼律师Mark Lanier曾给默沙东的律师如下忠告:先强硬,防止诉讼成灾,再和解。如今,他的忠告不仅成了默沙东的实践写照,估计也会为其他药厂律师所效仿,还可能成为哈佛商学院的经典案例录入教科书。

    当然,每一项药品伤害官司都有其特殊性,并无固定公式可循。万络诉讼案的特点是:许多因素能引起心脏病发作和中风,要说服陪审员相信“除了COX-2抑制剂以外,其他诸如吸烟和肥胖等因素均可能造成心脏病发作”并非难事。几个案例审下来,原告律师终于明白胜诉不易,之后的和解也就顺理成章了。于是,默沙东在打赢10场官司后见好就收,借助财大气粗的十足底气,开出了和解条件。原告及其律师在输多胜少的情况下,面临法官和舆论压力,应该会答应和解。

    尽管默沙东并不承认自己在万络事件中有任何过失,但也不愿意看到成千上万的原告无休止地纠缠,这项庭外和解协议可避免代价高昂的长期诉讼,不至于重蹈当年美国家用品公司(AHP)减肥药伤害官司的覆辙。AHP因为想了结集体诉讼,反而招来更多的诉讼,结果陷入更大的困境,付出上百亿美元的额外赔偿。
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    正如默沙东所说的那样:“主审法官鼓励双方妥协进行庭外和解,公司也不愿意牵扯太多的人力、物力应付这场旷日持久的民事官司,并为每年6亿美元的法律费用买单。”客观地讲,如果几万个诉讼案例全部开庭审理,将对默沙东产生巨大的压力和风险,即使只是输掉其中1/10的官司,赔款金额也将是破记录的天价。继续打官司,原告被告只会两败俱伤,只有律师才是真正的赢家。

    原告的选择

    获得赔偿的原告必须符合“至少在心脏病发作前两周曾经服用过万络”,这是默沙东做出的一个让步,默沙东开始只同意接受服药1年的患者。其实这个“让步”是经过精心计算的,同意接受服药时间不太长、但至少在发病前有服药记录的患者,表面上看,似乎让许多患者都有资格索赔,实际上临床统计数据显示,短期服用万络就出现严重心脏损伤的患者很少,默沙东真正想防堵的是新冒出来的起诉者。

    由于这不是所谓集体诉讼协议的认错赔偿,支付给每位原告的补偿费用要根据个案酌情处理。对于同意和解的原告,默沙东将分别针对心脏病发作和中风,设立一个4亿美元和一个8.5亿美元的补偿基金。
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    当然,仍会有少部分原告会选择将官司打到底的路径,但这条路将极为漫长和曲折。德克萨斯州的一位名叫Carol Ernst的女士,虽然于2005年8月在其丈夫服用万络后死于心脏病的官司中率先胜诉,默沙东被判赔偿2.53亿美元,但默沙东上诉后,官司还将继续拖延若干年,胜负难测,即使最终胜出,也只能获赔2600多万美元,因为德州法律规定,药品伤害民事纠纷官司赔偿金额不能超过此上限。Carol Ernst至今拿不到默沙东的任何赔偿金。未来,双方妥协或许是最可能的体面安排。

    不过,倘若这一官司现在就得出不利默沙东的终审判决,可能会诱使许多原告不与默沙东和解,因为个案官司一旦胜诉,获赔金额将会是集体和解平均补偿费的10倍甚至几十倍。问题是,没有人知道这样的“中奖”机会有多大?以及何时“开奖”?

    究竟有多少原告会坚持如此强硬的态度,目前尚未可知,但这些原告可能会失去原有的律师,因为律师多半会选择放弃官司,鼓励和解。对于默沙东能否“花小钱”完全了断这门官司,业内人士看法不一,估计近一两年内都无法得知最终结果。
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    双赢的可能

    如果85%的原告接受和解,这一和解协议就能正式生效,这将使默沙东省下巨额诉讼费而成为最大的赢家,当然原告律师们也是皆大欢喜,因为他们将集体瓜分高达20亿美元的律师费和其他费用。因此,协议将会促使律师说服原告接受庭外和解,毕竟多数原告并无多大胜算。

    按照这份和解协议,在赔偿金额(48.5亿美元)封顶的前提下,每名原告的获赔金额取决于符合要求的患者数量,不出意外的话,原告最终可获得平均12万美元的补偿费,其中约33%~40%的费用将支付给他们的律师。

    其实,和解金额只相当于默沙东9个月的利润。遥想两年多以前,当万络诉讼案接踵而来之时,有分析师认为,默沙东至少要为此付出高达250亿美元才能平息此事。3年后,默沙东交出了让股东和投资者十分满意的答卷:只需48.5亿美元就能妥善处理大部分诉讼案。

    然而,媒体和业内人士的疑问是:律师同意这样的和解协议书是否有利益冲突?因为每位原告律师都有多位原告客户,每位客户受伤害程度不一,有的原告或许继续打官司会更有利。要让不同的原告接受几乎相同的和解协议书,很难使客户利益最大化。当然,不管谁赢谁输,律师总是要收费的。
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    在目前的情形下,律师当然有动力说服自己的客户接受和解,然后大家分钱。在这场官司中,律师所代表的两边,默沙东以攻为守显然成了胜者,患者原告谁胜谁负,还要看具体结案时的补偿费。对于患者而言,虽然没有绝对的公平,但至少能让痛苦的回忆成为过去,不让无休止的唇枪舌剑和高昂的法律费用拖累每位涉案者,这也是大家希望看到的结局。

    这么大的官司,这么多的诉讼,能在双边理性的沟通中化解,不能不说是司法制度起效的奇迹和法制国家依法办事的智慧。我们常常难以理解,西方国家经常花费无数人力、物力审理民事纠纷,太多的集体诉讼往往让大公司疲于应对,且浪费资源。其实是因为我们往往忽视了司法公正对社会和人们心理的正面效应,这是很难用金钱来衡量的。

    在解读默沙东巧妙化解海量官司的背景后,人们不仅要问:这场官司的美国原告或许被妥善平息了,那么美国以外的服药者是否也能妥善处理呢?毕竟曾有2000万患者服用过此药,海外受害者也应当不是小数目,至于默沙东会否妥善处理这些受害者的索赔,人们拭目以待。, 百拇医药(丁萍)