如何确认行政违法行为的“连续状态”及追罚时效
[案例]*6')0d?, 百拇医药
某药店主人甲某自2001年11月开始至2005年2月期间，分别4次销售假药：2001年10月间销售货值1000元的假药；2002年2月10日至20日销售货值2000元的假药；2003年7月至8月销售货值1200元的假药；2005年2月23日再次销售货值500元的假药时，被药监执法人员查获。*6')0d?, 百拇医药
[分歧]*6')0d?, 百拇医药
本案在处理过程中，执法人员对甲某于2003年7月至2005年2月销售假药行为应立案查处没有争议，但对甲某2001年和2002年分别两次销售假药行为是否超过追罚时效，能否合并立案查处产生争议：*6')0d?, 百拇医药
第一种意见认为，已超过追罚时效，不能合并查处。*6')0d?, 百拇医药
第二种意见认为，未超过追罚时效，应当合并立案查处。虽然《行政处罚法》规定，违法行为在二年内未被发现的，不予行政处罚，但是，《行政处罚法》第二十九条第二款又规定了违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之时起计算。甲某实施的4个违法行为，属于连续状态，未超过追罚时效，应当合并立案查处。*6')0d?, 百拇医药
笔者同意第二种意见。*6')0d?, 百拇医药
(案件提供：福建省三明市药品监管局 杨秀梅)*6')0d?, 百拇医药
[专家评析]*6')0d?, 百拇医药
一般意义上，两年时效的计算是简单的，比如驾驶员违反交通规则痈梦?br>法行为发生开始计算两年时效。但是涉及到违法行为有“连续或继续状态”的时候，则需要进行一些特别的考虑。*6')0d?, 百拇医药
行政法理论上对于违法行为的连续或继续状态没有深入的理论研究，在这一方面，刑法理论上有更深入的理论研究。根据我的理解，继续状态核心在于只有一个违法行为，而且该违法行为的状态持续存在，如没有出租车牌照而进行出租车营运；而连续状态是指有多个违法行为，而这多个违法行为基于一个故意，侵犯同一客体，在客观上表现为同样或类似的行为方式，如多次“私自开拆他人信件”。*6')0d?, 百拇医药
《行政处罚法》规定上述两种状态的违法行为的处罚时效计算，从行为终了之日起。但是在区分连续状态还是继续状态时，法律上违法行为的构成要件的确定是非常重要的，该构成要件在每一个具体的违法行为构成中均不一样。*6')0d?, 百拇医药
具体到本案，判断甲某销售假药行为的状态需要考虑如下内容：*6')0d?, 百拇医药
1.法律规定的销售假药是指销售状态，而不是“售出”，本案件中的销售应属于销售状态，而不是“售出”。*6')0d?, 百拇医药
2.本案中没有描述行为人的主观状态，即其是否明知是假药而销售。因为事实上和法律上存在不知道假药而销售的情况，如根据《药品管理法实施条例》第八十一条“药品经营企业、医疗机构未违反《药品管理法》和本条例的有关规定，并有充分证据证明其不知道所销售或者使用的药品是假药、劣药的，应当没收其销售或者使用的假药、劣药和违法所得；但是，可以免除其他行政处罚”。如行为人没有主观过错，则销售假药的多个行为就不能被理解为连续状态，因为缺乏主观要件；而应该被视为多个独立的违法行为单独计算处罚时效；本案件中如果行为人明知是假药而销售，并且其自始至终都有销奂僖┑墓室猓敲次蘼巯?br>的是什么假药，均可以判断为是违法行为的“连续状态”。当然，实践中判断行为人的主观故意是很复杂的。*6')0d?, 百拇医药
(北京观韬律师事务所 吕立秋)(杨秀梅；吕立秋 )
某药店主人甲某自2001年11月开始至2005年2月期间，分别4次销售假药：2001年10月间销售货值1000元的假药；2002年2月10日至20日销售货值2000元的假药；2003年7月至8月销售货值1200元的假药；2005年2月23日再次销售货值500元的假药时，被药监执法人员查获。*6')0d?, 百拇医药
[分歧]*6')0d?, 百拇医药
本案在处理过程中，执法人员对甲某于2003年7月至2005年2月销售假药行为应立案查处没有争议，但对甲某2001年和2002年分别两次销售假药行为是否超过追罚时效，能否合并立案查处产生争议：*6')0d?, 百拇医药
第一种意见认为，已超过追罚时效，不能合并查处。*6')0d?, 百拇医药
第二种意见认为，未超过追罚时效，应当合并立案查处。虽然《行政处罚法》规定，违法行为在二年内未被发现的，不予行政处罚，但是，《行政处罚法》第二十九条第二款又规定了违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之时起计算。甲某实施的4个违法行为，属于连续状态，未超过追罚时效，应当合并立案查处。*6')0d?, 百拇医药
笔者同意第二种意见。*6')0d?, 百拇医药
(案件提供：福建省三明市药品监管局 杨秀梅)*6')0d?, 百拇医药
[专家评析]*6')0d?, 百拇医药
一般意义上，两年时效的计算是简单的，比如驾驶员违反交通规则痈梦?br>法行为发生开始计算两年时效。但是涉及到违法行为有“连续或继续状态”的时候，则需要进行一些特别的考虑。*6')0d?, 百拇医药
行政法理论上对于违法行为的连续或继续状态没有深入的理论研究，在这一方面，刑法理论上有更深入的理论研究。根据我的理解，继续状态核心在于只有一个违法行为，而且该违法行为的状态持续存在，如没有出租车牌照而进行出租车营运；而连续状态是指有多个违法行为，而这多个违法行为基于一个故意，侵犯同一客体，在客观上表现为同样或类似的行为方式，如多次“私自开拆他人信件”。*6')0d?, 百拇医药
《行政处罚法》规定上述两种状态的违法行为的处罚时效计算，从行为终了之日起。但是在区分连续状态还是继续状态时，法律上违法行为的构成要件的确定是非常重要的，该构成要件在每一个具体的违法行为构成中均不一样。*6')0d?, 百拇医药
具体到本案，判断甲某销售假药行为的状态需要考虑如下内容：*6')0d?, 百拇医药
1.法律规定的销售假药是指销售状态，而不是“售出”，本案件中的销售应属于销售状态，而不是“售出”。*6')0d?, 百拇医药
2.本案中没有描述行为人的主观状态，即其是否明知是假药而销售。因为事实上和法律上存在不知道假药而销售的情况，如根据《药品管理法实施条例》第八十一条“药品经营企业、医疗机构未违反《药品管理法》和本条例的有关规定，并有充分证据证明其不知道所销售或者使用的药品是假药、劣药的，应当没收其销售或者使用的假药、劣药和违法所得；但是，可以免除其他行政处罚”。如行为人没有主观过错，则销售假药的多个行为就不能被理解为连续状态，因为缺乏主观要件；而应该被视为多个独立的违法行为单独计算处罚时效；本案件中如果行为人明知是假药而销售，并且其自始至终都有销奂僖┑墓室猓敲次蘼巯?br>的是什么假药，均可以判断为是违法行为的“连续状态”。当然，实践中判断行为人的主观故意是很复杂的。*6')0d?, 百拇医药
(北京观韬律师事务所 吕立秋)(杨秀梅；吕立秋 )