漫画/耿彪

    本期话题

    G市食品药品监管局执法人员在某保健食品商行对标示HN某公司生产的“天凤降脂胶囊”进行抽样送检，结果检出含违禁物质“酚酞和西布曲明”。经国家数据库查询，“天凤降脂胶囊”所标示的批准文号已于2012年4月25日注销，但该批的生产批号却为20130202。对这款保健食品，该商行无法提供相关购进票据。针对这种情况，应如何对该商行进行处理？

    案情分析

    优先考量刑事责任

    在案件办理中，执法人员首先要弄清三个问题，一是行为主体是否合法；二是产品定性是否清晰；三是法律适用是否准确。

    第一，《食品安全法》第二十九条规定，国家对食品生产经营实行许可制度。保健食品是食品的一种，因此，该案行为主体是否合法要根据当地监管部门行政许可规定作出判断。

    第二，案情中提及批准文号已注销，也就是说，涉案产品所标示的“批准文号”为虚假文号，这样一来，就必须弄清涉案产品是保健食品还是食品。笔者认为，涉案产品如为合法企业生产，应定性为普通食品，否则定性为保健食品，因其符合保健食品定义，声称保健功能并标注批准文号。另，案情还提及涉案产品检出“酚酞和西布曲明”，有人会认为应定性为假药。对此，笔者不认同，涉案产品之表象为保健食品，并非以药品名义生产经营，不能仅凭检出药物成分就判断其是假药。

    第三，上述两个问题弄清楚后，法律适用上才能做到准确。根据案情，该案可能存在以下四种违法行为：一是未经许可从事食品或保健食品经营活动；二是经营标签说明书含有虚假内容的食品或保健食品；三是经营非法添加药物和化学物质的食品或保健食品；四是从事食品或保健食品经营活动中未查验许可证和相关证明文件 ......